国家工商行政管理局关于贯彻落实国务院《关于贯彻实施〈中华人民共和国行政诉讼法〉的通知》的意见
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国家工商行政管理局关于贯彻落实国务院《关于贯彻实施〈中华人民共和国行政诉讼法〉的通知》的意见
国家工商局
国家工商行政管理局关于贯彻落实国务院《关于贯彻实施〈中华人民共和国行政诉讼法〉的通知》的意见
1990年3月29日，工商局
各省、自治区、直辖市及计划单列市工商行政管理局：
《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）将于今年十月一日起施行。这是加强我国民主与法制建设的重要步骤，是推动行政管理行为制度化、规范化、科学化的有效措施。它对维护和监督行政机关依法行政，保护公民、法人及其它组织的合法权益将起到积极作用。
为适应《行政诉讼法》的要求，切实做好各方面的准备工作，我们根据国务院《关于贯彻实施〈中华人民共和国行政诉讼法〉的通知》（国发〔1990〕2号，以下简称《通知》）的精神，结合工商行政管理机关的实际情况，提出以下意见：
一、认真学习《行政诉讼法》，提高认识，积极接受司法监督。
《行政诉讼法》的施行，将使工商行政管理机关在更大的范围内接受司法监督。全体工商行政管理人员要认真学习《行政诉讼法》，全面正确地认识行政诉讼制度对社会主义法制建设的重要意义，既要看到《行政诉讼法》施行后对工商行政管理工作的监督和制约，更要看到其维护、促进和加强工商行政管理工作的作用，从而以积极的姿态做好《行政诉讼法》实施前的各项准备工作，适应行政执法的要求，有效地履行经济监督和行政执法的职能。
各级工商行政管理局要认真抓好行政诉讼的培训工作，在今年十月一日前至少完成一期培训工作。特别要抓好各级领导干部和业务骨干的学习，在职的局长今年内每人至少参加一期行政诉讼法学习班。国家工商行政管理局将分期分批组织干部培训，使用国家工商行政管理局教材编审委员会编撰的《行政诉讼与实践》和《经济检查》等指定教材，对办案、复议和应诉人员进行包括模拟诉讼在内的专门训练。
国家工商行政管理局将加强对各地工商行政管理机关准备执行《行政诉讼法》情况的调查与指导，各业务司（局）要在今年八月底前完成对二至三个省的调查和指导。
二、抓紧清理工商行政管理规章，做好工商行政管理法规、规章的解释工作。
工商行政管理规章是工商行政管理活动的重要依据。各级工商行政管理机关要按照国务院的有关要求，抓紧进行规章的清理工作。凡由国家工商行政管理局单独发布和与有关部、委、局联合发布的规章，由国家工商行政管理局负责清理；凡由省、自治区、直辖市及其他有制定权的市所制定的工商行政管理规章，由相应的工商行政管理局在当地政府领导下进行清理。各省、自治区、直辖市及其他有制定权的市工商行政管理局历年来制定的未经地方政府批准，但对实际工作尚有重要的指导作用，确实需要保留的规章，应在进一步完善的基础上，按规章制定的程序报地方政府发布。此项工作原则上应于今年九月底前完成。
凡涉及国务院授权，由国家工商行政管理局对工商行政管理法规、规章所做的解释，应以国家工商行政管理局发文的形式进行；对在执行上述法规、规章过程中所遇到的具体问题，可由各业务司局予以答复。
三、继续加强工商行政管理法规建设，完善监督管理程序。
目前，在工商行政管理法规中，除查处投机倒把违法违章案件有专门的程序规定外，其它关于程序的规定大都比较简单、笼统，使工商行政管理人员不能更加严谨、准确地运用法规、规章。为此，国家工商行政管理局将尽快完善办案程序，以符合《行政诉讼法》的要求，提高办案质量和工作效率，保证行政执法的严肃性、准确性和权威性。
各地工商行政管理局应重视工商行政管理规章及包括答辩状在内的法律文书的规范化问题，对规章如何界定、法律文书如何规范等问题认真进行研究，并提出建议，以便国家工商行政管理局对此进行统一规范。
四、建立应诉机构，搞好应诉工作。
各地工商行政管理局应根据实际情况，尽快设立应诉机构，培养自己的应诉人员，建立自己的应诉队伍，以适应行政诉讼的要求。在应诉人员暂时缺乏的情况下，可在系统内部、地区之间协调配合，相互支援。下级机关参加行政诉讼时，上级机关应给予积极的指导和帮助。
五、加强行政执法监督，提高行政执法水平。
各地工商行政管理机关要教育广大干部严肃执法，克服思想中旧有的习惯势力，反对狭隘的保护地方、部门利益的错误观念，提高法律意识，避免随意性。
根据国务院《通知》要求，各级工商行政管理机关要进一步加强法制建设，完善法制机构，充实法制工作的力量。要在今年内对正在实施的诸如罚款、吊销营业执照和许可证等具体行政行为进行一次检查和清理，对于违法和没有法律依据的行为要及时予以纠正。这项工作可在地方政府的部署下进行。国家工商行政管理局将组织力量对工商行政管理法规、规章的执行情况进行检查。各省、自治区、直辖市工商行政管理局应在今年十二月三十一日前，将检查情况书面报国家工商行政管理局。
以上意见，望认真贯彻执行，并将有关情况及时报告我们。
论当事人逾期提出管辖权异议之处理
——新民诉法学习心得体会之管辖篇
作者：余秀才、高雁[1]
摘要：
随着新民诉法对协议管辖的修改和应诉管辖制度的确立，大大拓展了法院可受案的范围，特别是应诉管辖的确立，使法院增加了相当一部分立案后在相当一段时间内管辖权处于待定状态的案件，必然使管辖异议申请量大增。而应诉管辖即默示协议管辖，意味着超期提出管辖异议，甚至收传票后不提管辖异议亦不到庭参加诉讼，同样使被告“接受受诉法院管辖”的推定不成立，使受诉法院丧失管辖权，故需谨慎对待。
关键词：
协议管辖、应诉管辖、默示协议、管辖权待定
引言：
全国人大常委会于2012年8月31日对民事诉讼法进行了修改，于2013年1月1日起施行。作为民事审判工作一线的审判人员，为与时俱进，故取而习之，其中管辖部分的修改引发了笔者的思考，也就引出了本文。
一、新民诉法对法院的管辖权主动审查义务的影响
毫无疑问，法院在立案时应主动审查管辖权，审查的范围包括级别管辖、专属管辖和地域管辖，即全面审查。在2012民诉法修改前，这几方面的规定基本明确，法院审查亦比较方便，民诉法修改后却增加了诸多变数。
（一）协议管辖的影响
条文：第三十四条 合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
与旧法相比，主要作了两个方面的修改，一是将可协议管辖的纠纷从原来的合同纠纷扩展至“其他财产权益纠纷”；二是可协议约定的地点在原来五个地点之外增加了“与争议有实际联系的地点”这一兜底条款。这一修改系民事诉讼“处分原则”的体现，尊重了民众的主观意愿，方便了当事人。举例而言，如北京的张某到云南元阳梯田景区旅游期间，在路边看到一条受伤的奄奄一息的名贵宠物犬，便将之收养并予以治疗，支出饲养费和治疗费共500元。两日后，同在元阳梯田景区旅游的来自上海的李某找到张某称其是宠物犬的主人，要求张某予以返还。此时如依旧民诉法，则双方不可约定管辖法院，李某要求返还原物的物权保护纠纷要到北京起诉，而张某要求支付相关费用的无因管理纠纷则要到上海起诉，极不方便，也不利于及时解决纠纷。如依新民诉法，则双方约定由元阳县人民法院管辖即可，极大地方便了当事人。从此意义上说，这一修改是一个重大的历史进步，值得称颂。
但仔细思之，可发现这一修改给法院带来了诸多不确定因素。首先，何谓其他财产权益纠纷极不明确，离婚后财产纠纷、同居关系析产纠纷以及追索抚养费、赡养费的纠纷算不算？其次，“与争议有实际联系的地点”这一规定同样极不明确，如前述的三种纠纷可约定管辖，又可约定哪些法院管辖？这些都为法院立案庭的法官审查管辖权增加了不少的难度。
（二）应诉管辖的影响
条文：第一百二十七条 人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。
当事人未提出管辖异议，并应答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。
本条的修改主要是增加了第二款的规定。依照最高院的观点，本条的适用应具备以下几个条件：1、未在答辩期内提出管辖权异议；2、当事人应诉答辩；3、不违反专属管辖和级别管辖的规定。[2]表面上看，这同样是惠民、便民之举，仔细思之，其实不然——很明显，这三个条件中，前两个条件都是立案之后的事，则意味着法院在立案时只需审查第三个条件，即“不违反专属管辖和级别管辖”即可立案，至于是否有地域管辖权在所不问，先立了再说，能不能审理全看被告是否提管辖异议和是否应诉答辩。这必然大开法院随意立案、胡乱立案之门，且使前述的协议管辖规定成为一纸空文。例如，两个上海人到元阳梯田旅游时突然想离婚，则双方只需同时到元阳县人民法院办理即可，一方起诉，另一方直接放弃举证期限和答辩期限，并明确放弃提管辖权异议的权利，则依照本条的规定，元阳法院完全可立案处理，那前述的协议管辖的限制性规定还有何用？
依照最高院的观点，“应诉管辖也称默示协议管辖、拟制合意管辖、推定管辖或由于不责问的辩论而生的管辖，是指没有管辖协议，但法院推定当事人之间形成了由受诉法院管辖的合意的一项制度”[3]。很明显，既然是没有协议但因一定的行为而形成默示协议，那肯定只有允许协议的东西才可能形成，但最高院却主张应诉管辖只有前述三个适用条件，实在……故此，笔者大胆提出应诉管辖还应有第四个条件，即只有符合新民诉法第三十四条规定的允许协议管辖的案件和地点才可适用之，且，这应该是应诉管辖成立的最根本、最核心的理论基础，是法律规定的应有之意。其实，我们还可换个角度试想一下，对于不可协议管辖的案件和地点，即便有书面协议约定管辖，法院依然应当认定协议无效，认定约定法院无管辖权。那么，无书面协议、建立在仅因一定行为而推定形成所谓的“协议”基础上的应诉管辖又岂能成立？故法院不可随意立案，在立案时仍应依照协议管辖的规定予以审查。
另外，笔者认为，应诉管辖应该还一个潜藏条件：受诉法院本身并无管辖权，如依照法律和司法解释已经足以确认受诉法院有管辖权的话，根本无适用应诉管辖之必要，受诉法院只是因协议管辖的规定有可能在立案后获得管辖权，故应诉管辖案件必然是一个立案后管辖权待定案件。
（三）删除“管辖错误再审”的影响
依照《关于修改的决定》第四十四条的规定，删去了原民诉讼法第一百七十九条第一款第（七）项“违反法律规定，管辖错误的”的规定，也就是说管辖错误不再是可提起再审的理由，即只要实体处理正确，除确定管辖之外的其审判程序合法，则管辖错误不可再申请再审。对此，笔者的理解是：因“除确定管辖之外的其审判程序合法”表明已经保障了当事人的应诉、答辩权，则在新法下，受诉法院因当事人应诉答辩而取得管辖权，使管辖错误得以纠正，当然也就不存在申请再审的问题。表面上看，这是司法裁判终局性的体现，的确可减少当事人诉累，避免仅仅为了纠正一个管辖错误而导致的财力、物力和人力的无畏浪费，节约司法资源，系注重实际效果的比较现实的规定。但如将该条回归到立案阶段来看，则引起的反响无疑是巨大的，因为这一规定无疑是为违反管辖规定错误立案解除了申诉缠访的枷锁，“无天平的宝剑是赤裸裸的暴力，无宝剑的天平则意味着法的软弱可欺”[4]，这一名言说明罚则部分是一部法律的核心，结合前述“应诉管辖”的规定，那么试问对于一些胆大妄为者，还有什么案件不敢立？
综上，此次民诉法的修改，完全打破了原有的管辖制度，特别是因为应诉管辖制度的确立，使法院是否具有管辖权在立案时处于待定状态，从而也就使法院对管辖权的审查由主动审查变成了被动审查，或者依笔者前述的偏激的做法，只审查级别管辖和专属管辖，其他一律不管。这些对法院的影响无疑是巨大的。
二、逾期提出管辖权异议的处理
（一）以往的处理方式
教育部办公厅关于印发“《教育管理信息化标准》实施办法（试行）”和“《教育管理信息化标准》应用示范区建设实施办法（试行）”的通知
教育部办公厅
教育部办公厅关于印发“《教育管理信息化标准》实施办法（试行）”和“《教育管理信息化标准》应用示范区建设实施办法（试行）”的通知
（2002年11月27日）
教发厅〔2002〕22号
为进一步加快教育信息化的建设步伐，推动全国教育管理信息化工作向规范化和健康化方向发展，我部发布实施了《教育管理信息化标准》（第一部分：学校管理信息标准）（教发[2002]27号）。为配合该标准的实施和应用，现将《〈教育管理信息化标准〉实施办法（试行）》和《〈教育管理信息化标准〉应用示范区建设实施办法（试行）》印发给你们，请遵照执行，并做好相关工作。
《教育管理信息化标准》实施办法（试行）
一、意义、任务及要求
信息标准化是组织现代化管理的重要基础。加强教育管理信息标准化工作，对发展教育事业，保障教育信息化健康有序发展，建立健全我国各级教育行政部门和学校的管理信息系统，提高管理水平，合理开发和使用教育管理信息化软件产品，保证产品质量，提高社会和经济效益具有重要意义。
教育管理信息标准化工作的主要任务是：组织制定和完善教育管理信息化标准，贯彻实施《教育管理信息化标准》（以下简称《标准》）和对《标准》的实施进行监督；运用标准化手段为教育管理信息化建设服务。
《标准》是教育管理信息系统的建立、教育管理软件产品的研制、生产、检测、使用和技术服务等项活动的技术依据，有关部门和学校要严格贯彻执行。
教育管理信息标准化工作是教育信息化工作的重要组成部分，各级教育行政部门、学校和从事教育管理软件产品开发、生产、服务的企事业单位要把《标准》纳入本部门、本单位的工作中，并加强领导和管理。
二、组织管理
教育管理信息标准化工作实行统一领导、分工负责的原则。各级教育行政部门和学校要予以高度重视，并建立使用《标准》的相关制度和办法。
教育部负责《标准》的制定和管理工作，组织推动《标准》的贯彻实施，并对《标准》的贯彻实施情况进行监督。通过制定政策、提出要求、开展工作、进行示范等措施以推动《标准》的有效贯彻；通过检查和建立教育管理类软件的准入制度等措施对《标准》的贯彻实施情况进行监督。
教育部负责国家教育管理信息标准化工作的组织领导，由教育部发展规划司负责组织领导和协调全国《标准》的贯彻实施和监督工作，委托教育部教育管理信息中心对《标准》的实施工作进行技术、业务指导。
各省级教育行政部门负责本地区教育管理信息标准化工作的贯彻实施，具体工作由负责计划统计工作的部门和信息中心共同负责；各地（市）、县级教育行政部门负责所属地区教育管理信息标准化工作的组织实施，具体工作由负责计划统计工作的部门和负责教育信息化工作的部门共同负责。各级教育行政部门要为所属学校和单位使用《标准》创造必要的条件，并对《标准》的贯彻实施工作进行监督和检查。
各级各类学校和各级教育行政部门应根据本单位的工作需要，组织有关人员学习、了解并掌握《标准》，加强《标准》的落实和实施。同时，要通过各种渠道，对《标准》进行宣传、介绍。
三、《标准》的贯彻实施
自《标准》发布之日起，未进行教育管理信息系统建设的教育单位都应严格按照《标准》进行建设；已开展该项工作的单位，若有与《标准》相抵触的，必须于2003年6月底以前予以纠正，并对系统进行改造。
推动《标准》贯彻实施的办法：
（1）各级教育行政部门对现有管理信息工作进行检查，对正在使用的、未采用《标准》的管理软件，于2003年6月底前根据《标准》进行改造；对新开展的管理信息系统建设工作，实行软件审核准入制度，逐步完成教育系统教育管理信息工作的标准化，实现教育管理信息资源共享。
（2）建立符合《标准》的覆盖全国的教育管理信息网络，逐步实现中央、省、地（市）、县和学校间教育管理信息双向交流的网络系统，拓宽教育管理信息对各级教育行政部门和学校的服务面。在《标准》的基础上，逐步建立覆盖全国的教育基础数据库系统，尽快实现全国范围内的教育数据资源的交流与共享，以及教育统计及管理信息的网上收集与发布，并开展有关教育信息的采集与抽样工作。
（3）对上报教育部的教育管理信息按照《标准》进行审查。
（4）大力推动《标准》在教育信息化工作中的应用。在教育信息化建设的各项工作中，涉及本《标准》的内容，要全面采用《标准》，并对各地教育行政部门和学校信息化建设工作中《标准》的采用情况实施监督和检查。
（5）加强对《标准》的宣传和人员培训，建立《标准》的宣传、人员培训及相关岗位资格认证体系。
（6）开展《标准》的应用示范工作。2003年底，各省（自治区、直辖市）完成1-2个地区（原则上地市级1个，区县级1个）的《标准》应用示范区建设。同时，选择部分有条件的高等学校和中等职业学校进行《标准》应用示范校的建设。
（7）建立教育管理软件准入制度。成立相应的评测认证机构，对进入教育系统的管理软件严格把关，只有经检测符合《标准》的软件产品方可在教育系统推广使用。
（8）建立《标准》的扩充和完善机制。
四、《标准》实施的监督
对《标准》实施情况的监督主要通过如下方式进行：
监督抽查
教育部将不定期地组织对教育系统贯彻实施《标准》的情况进行抽查，对落实情况好的地区和学校进行表彰，对不符合《标准》的现象予以纠正。各级教育行政部门也应经常对所属学校贯彻实施《标准》的情况进行检查，发现问题，及时纠正，确保《标准》的顺利实施。
产品抽查
各级教育行政部门应定期组织对企业开发和学校使用的软件产品进行抽查，并公布检查结果。要加大标准化软件产品的开发力度，尽快用符合《标准》的软件产品替代非标准化的软件产品。逐步强制使用符合《标准》的软件产品。
《教育管理信息化标准》应用示范区建设实施办法（试行）
一、建设内容、意义及要求
为进一步推动《教育管理信息化标准》（以下简称《标准》）的贯彻实施，建立《标准》的应用示范基地，积累《标准》应用的经验和成果，加速《标准》在全国范围内的应用和推广，根据《教育部关于发布实施〈教育管理信息化标准〉（第一部分：学校管理信息标准）的通知》（教发[2002]27号）精神，决定在各省（自治区、直辖市）选择1-2个有条件的地区（原则上地市级1个，区县级1个）建立《标准》应用示范区（以下简称示范区）。
示范区是指:在一定的行政区域内，利用计算机及网络等现代信息技术手段建立符合《教育管理信息化标准》的区域管理信息系统，为区域内的学校和教育行政部门的日常管理工作提供服务；并建立一条快捷的教育信息收集和发布渠道，为各级政府和教育行政部门的管理和决策提供及时、可靠的信息。
示范区的建成，对各级政府、教育行政部门和学校工作的作用和意义体现在：
（1）各级政府获取全面、准确、及时的教育信息，为政府的科学、准确决策（特别是与教育有关的宏观决策）提供依据。
（2）各级教育行政部门建立一条方便、快捷、畅通的教育信息收集与发布渠道，不仅能为各级政府和上级教育主管部门提供及时可靠的教育信息，还能为本部门的管理和决策提供大量的信息服务，实现教育管理信息资源的交流与共享。同时，通过建立相应的业务资源管理系统，提高部门内部的办公管理水平和工作效率。
（3）学校可以方便地满足各级政府和上级教育主管部门的信息需求，对外实现联网，进行信息资源的交流与共享，为学校的管理和教学提供服务。同时，通过建立学校内部的办公及综合业务资源管理系统，实现学校主要工作的计算机管理，提高学校的管理水平。
二、示范区建设条件
示范区建设必须由当地教育行政部门负责领导和组织实施，并具有相应的组织实施机构。
突出发挥地方发展特色，在同类区域中具有典型性和代表性，对周围和同类地区具有示范引导和辐射作用。
示范区与同类地区相比，必须具有较好的教育信息化建设条件，必须保证相当数量独立建制的学校与示范区教育行政部门实现网络连接。
制定科学可行的示范区发展总体规划和方案，具有超前性和先导性，示范作用突出，可操作性强。
三、申报与审批
示范区的申报由各省级教育行政部门向教育部推荐，并提交申报材料。
鉴于示范区的建设涉及到校园网、城域网、《教育管理信息化标准》应用等技术问题，为此，委托教育部教育管理信息中心具体负责示范区申报材料的评审工作。各地将示范区申报材料送寄教育部教育管理信息中心。
申报材料包括：所在地区教育行政部门申请报告；所在地区教育信息化建设的现状，特别是教育管理信息化建设的现状；所在地区教育区域网建设方案；所在地区教育信息化建设工作计划；示范区申请表。
教育部在对申报材料审核后，对符合要求的，授予申请单位“《教育管理信息化标准》应用示范区”组织实施资格，由各地教育行政部门组织实施。经过一定时期的实施，由组织实施单位申请考核、验收，教育部直接或委托省级教育行政部门进行全面考核、验收。经考核、验收合格，授予“《教育管理信息化标准》应用示范区”称号，正式挂牌。
考核标准
（1）应作为各地教育行政部门的工作重点，列入教育行政部门日常工作，由当地教育行政部门统一领导、协调并组织实施。
（2）具有适应教育信息化发展的组织实施机构。
（3）使用符合《教育管理信息化标准》的示范软件系统，实现学校和教育行政部门业务管理工作的计算机化，并实现教育管理信息从学校基层的数据录入、管理、查询、统计、分析、上报（含网上上报等多种方式）整个过程的计算机化。
（4）示范区内90％以上独立建制的学校安装使用符合《教育管理信息化标准》的示范软件。
四、实施和管理
示范区由教育部发展规划司负责管理，进行统筹规划、协调布局，教育部教育管理信息中心负责业务和技术指导。各省级教育行政部门负责计划统计工作的部门和信息中心负责本地区示范区的推荐，并协助示范区的建设。
示范区由当地教育行政部门组织实施。
各地要做好示范区建设发展规划和布局，充分发挥示范区的辐射和带动作用。
各级示范区的上级主管部门应对示范区建设给予倾斜支持，加强管理，不断总结经验，交流信息。
教育部将对示范区建设给予多方面的支持，包括：
（1）政策指导与技术支持；
（2）开展有关教育信息化的建设项目时，优先考虑示范区；
（3）加强对示范区的宣传，并对示范区的经验和成果进行推广应用，推动全国教育管理信息化建设；
（4）对优秀示范区进行表彰和鼓励。
示范区建设于2003年底前完成。
