甘肃省人民政府关于建立对县级人民政府教育工作进行督导评估制度的通知

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浅析物权变动中的善意、恶意

刘成江


一、民法学中善、恶意的概念界定、判断标准及其在物权变动中的适用处境
　　善意、恶意是行为人对他所实施的行为及其后果的一种心理状态，是民商法上的重要范畴。善、恶意的区分，是适用法律的逻辑结构中认定法律事实这一小前提中的内容，关系到以法律评价系争事实对于拟适用法律规定的构成要件是否有作用。尽管善、恶意的法律适用起源于罗马法，但至今，关于“善意”与“恶意”的概念界定仍然是众说纷纭。近现代民事立法大多在以下二种意义上使用“善意” 一词：一是指行为人动机纯正，没有损人利已的不法或不当目的的主观态度；二是指行为人在为某种民事行为时不知存在某种足以影响该行为法律效力的因素的一种心理状态。再者，民法学对善意的判断有“积极观念说”与“消极观念说”两派观点，前者要求行为人在为某民事行为时“相信”其行为有法律依据或其行为相对人权利合法，依该说，善意无法与“怀疑”并存；后者仅要求行为人“不知”、“无法知道”或“不应知道”其行为无法律依据或其行为相对人缺乏合法权利， “有怀疑”的情形并不被排除在外。善意的反面则是恶意。在民法上，关于行为人“明知”其行为缺乏法律依据或其行为相对人缺乏合法权利作为恶意无可非议，但对于“应当知道而不知”的情形则莫衷一是。有的学者主张“无怀疑，且尽到相当注意而仍深信不疑方为善意”，即“应当知道而不知”为恶意。各国有关善、恶意的具体认定，也存在差异。如德国民法规定受让人明知或因重大过失而不知的情形，不为善意。日本民法则规定受让人须为善意且无过失时，方可适用善意取得，要求比德国民法要严格一些。
　　笔者认为，只要行为人“不知”、“无法知道”或“不应知道”其行为缺乏法律依据或其行为相对人缺乏合法权利，即推定为善意；若能证明行为人“明知”，则判定为恶意；对于“应当知道而不知”（即过失）的情形，可作具体分析：若行为人因欠缺一般人起码的注意，为重大过失，依“重大过失等于恶意”规则，推定为恶意；若因“欠缺有一般知识、经验的人诚实处理事务时所需的注意，为一般过失；而若缺乏极谨慎、勤勉和精细的注意，为轻微过失”；这两种情形可不认定为恶意。由此可知，善意的概念可界定为“行为人不知，无法知道、不应知道或因轻微、一般过失而不知其法律行为缺乏权利基础的主观状态；恶意的概念可界定为”行为人明知或因重大过失而不知其法律行为缺乏法律依据的主观状态“。
　　在物权法中，基于法律行为的物权变动中的善、恶意在以下处境适用：原属A财产现被B占有（或为登记名义人），在B 无处分权的情况，第三人C与B交易并试图获得该财产所有权。在此处境，若第三人C不知道，无法知道、不应知道或因轻微、一般过失而不知道（以下简称不知道或不应当知道）B无处分权时，法律认定C 为善意；相反，当C知道或因重大过失而不知道B无处分权时，则法律认定C为恶意。用法律关系模型表示即：A（事实所有权人）—B（法律所有权人）—C（第三人即交易相对人）。特别需要指出的是，如果所有权人A与C 进行交易，则因A作为所有权人有当然的处分权，此情形下，法律无有评判C的善、恶意的需要。用关系模型表示即：A或B（即在事实所有权人A与法律所有权人 B重合的情形）（这一点特别重要，人们往往忽视其重合的情形或视重合的情形为上述：A（事实所有权人）—B（法律所有权人）—C（第三人即相对人）的情形。这是造成对基于法律行为的物权变动中善、恶意认知混乱的根本原因。这也是本文试图探讨的重点。）—C（交易相对人）。所以，对物权变动中善、恶意的探讨，是在A—B—C这一法律关系模型中进行的。在此关系模型中，A并不参与交易关系，交易关系当事人为B与C ，对C的主观状态究为善意或恶意的法律认定及进一步的责任追究，仅作为平衡原权利人A的静态物权保护与第三人C的交易安全保障的码键。
　　非基于法律行为的物权变动中善、恶意的适用处境有二：一是属A物权客体被B自主、和平、公然占有且达一定期间，在B明知或因重大过失而不知自己无权占有的情况下，法律可否允许B依时效取得制度取得该物权客体；二是添附制度所导致的动产所有权变动的情形。若添附人明知或因重大过失而不知添附材料非属自己所有时，能否阻却其获得添附物的所有权，以及恶意在失权者债权法救济中意味着什么。
　　二、基于法律行为的物权变动中的善、恶意
　　基于法律行为的物权变动中善、恶意的认定，因立法模式不同而有不同。大陆法系各国立法，基于法律行为的物权变动立法模式主要有三种：即物权变动的意思主义、债权形式主义和物权形式主义。意思主义物权变动模式的弊端已成共识。目前学术界争论最大且定论难成的是，我国物权立法究采债权形式主义还是物权形式主义。反对物权形式主义者的“最锐利武器”就是：“如果买受人已将标的物转卖，第三人即使属于恶意也能取得所有权。出卖人不能对该第三人行使任何权利，他只能向买受人请求返还转卖所得价金。”
　　由上文可知：探讨基于法律行为的物权变动中的善意与恶意，非在A—C法律关系模型中进行。只有在A—B—C法律关系模式中，因出现了人与物法律关系上的事实所有权人与法律所有权人的分离，才使得C的主观可责难性与否的法律考察成为可能和必要。若C知道或因重大过失不知道B无处分权而受让本属A财产，则C主观上构成恶意；相反，C不知或不应当知道，即属善意。我本人的研究认为：这些情况仅属于问题的“一般性状态”。这种一般性状态应包括“占有委托物和占有脱离物”两种情形。（公示公信原则的适用是对实际无权处分者依公示方式的有权推定，而所谓“无权者的有权推定”，就已经包涵了事实所有权人与法律所有权人的分离；善意取得的概念中的“买受人出于善意受让出卖人无权处分的他人动产”，也已经表明了事实所有权人与法律所有权人的分离。占有脱离物的情况下也是如此。）这也是公示公信原则得以适用的情形，对此等问题的考察，容后进行。
　　现在，我们将重点放在对问题的“非一般性状态”的探讨上。所谓非一般性状态，笔者认为是在“占有交易物”下的状态。其适用处境如下：A将己所有的或者有权处分的财产依买卖行为移转予B， B受让该财产后又转让予C.此处境下，设C知道或者因重大过失不知道AB间的财产转让合同或不成立、或无效、或可撤销时，C在主观上是否构成恶意。因各国立法所采物权变动的立法主义不同，对C是否在主观上构成恶意的法律认定也就有相当的不一致。债权形式主义认为：在C明知或者因重大过失而不知AB间的物权变动的买卖合同或不成立、或无效、或可撤销时，已构成了恶意，不予法律保护。从逻辑推理来看，上述结论是正确的——恶意当然是不予法律保护；但是，从事实判断来看，C明知或者因重大过失不知AB间物权变动的买卖合同或不成立、或无效、或可撤销时，是否构成恶意？如果其无从构成恶意的话，则谈何“恶意不受保护”！？。
　　笔者认为：不论是债权形式主义的立法模式，还是物权形式主义的立法模式，在占有交易物的处境下，C的明知或者因重大过失不知AB间物权变动的买卖合同或不成立、或无效、或可撤销时，都不构恶意。
　　在债权形式主义的立法模式下：
　　（一）在合同或不成立、或无效的处境。依据我国《合同法》第十三条关于合同成立的规定，第五十八条有关于合同无效的规定，合同不成立或无效时，物权不发生变动，即物权仍然归属于A，而B之占有（或登记）属A财产是基于A的意思的占有，属于“占有委托物”的处境，符合上文A—B—C法律关系模式。因此，C在知道或者因重大过失不知道B无处分权的情况下受让该财产时，因其主观状态的恶意而应受到法律的制裁；反之，则有公示公信原则和所谓善意取得制度的适用。这种处境实际上是上述“一般性状态”。
　　（二）在合同可撤销的情况。依据我国合同法第五十四条规定：因重大误解、显失公平和一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，当事人一方或者受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。合同法第五十五条规定：有下列情形之一的，撤销权消灭：一是具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；二是有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。合同法第五十八条规定：合同被撤销后因该合同取得的财产，应当予以返还。从我国合同法的这三条规定可以看出：对于可撤销的合同，在A行使撤销权之前，该财产不可能既不属于A也不属于B或者既属于A也属于B或者属于A而不属于B.已移转的财产归属于受让人B是清晰而确定的。所以，在A行使撤销权之前，B对该物享有所有权，C受让B有所有权的财产符合上文圈定的第二种法律关系模型，即A—C.在B的占有符合“占有交易物”的处境，第三人知道或者应当知道移转该物权的原因行为可撤销时，并不构成法律上的恶意，或者说是无所谓C之主观是否善、恶意。
　　在物权形式主义的立法模式下：
　　物权形式主义立法模式严格区分债权行为与物权行为，认为物权变动的直接原因来源于物权行为，且物权行为具有无因性。这样以来，在一个典型的基于法律行为的物权变动如买卖中，合同如果或不成立、或无效、或可撤销时，物权变动不受其影响。所以，在B受让A移转的物权后，即使债权行为即买卖合同或不成立、或无效、或可撤销时，只要物权行为成立或生效，则物权将确定的发生转移。此时，B作为物权人当然享有处分权，C知道或者因重大过失不知道A与B间的买卖合同或不成立、或无效、或可撤销也不构成主观上的恶意，或者说是无所谓C之主观是否善、恶意。与债权形式主义模式下的合同可撤销而未撤销时的情形相同，B具有与A同质的财产法地位，B的占有符合“占有交易物”的情形。
　　作为体系性关联，在此有必要涉及对公示公信原则与善意取得制度的关系问题。
　　当然，“基于依法律行为的物权变动”概念项下谈善意取得制度，需要解决一个前提——善意取得之性质属于法律行为吗？我国民法学通说向来认为善意取得为原始取得，但笔者赞同“善意取得的性质是法律行为”的观点。因是之故，笔者将其放在“占有交易物”概念项下的讨论。
至此，我们可以得出本文的第一个结论：在物权变动的物权形式主义理论框架内，对在B“占有交易物”的处境，C之知道或者因重大过失而不知道A与B 间的“债权行为” 或不成立、或无效、或可撤销时，不构成恶意。在债权形式主义，只有在合同可撤销的情况，有B之身在“占有交易物”的处境。此处境下C之知道或者因重大过失而不知道A与B 间的“债权行为” 可撤销时，也不构成恶意。实质上，上述处境下的B都有物权处分权的法律制度安排，已使C之主观上善、恶意与否的法律认知变得毫无意义。也就是说，所谓“不构成恶意”实质上是“无所谓善、恶意”。但是，对此法律制度之安排，债权形式主义在不能认识物权形式主义理论之精致的同时，也不能很好的认识自己。既热衷原权利人失权后的债权法救济，又倾情对“占有交易物”所追求的物权归属状态的维护和信任，并以此使第三人的交易安全获得最大限度的保障——这就是物权形式主义的物权变动原理的奥妙所在。


北安市人民法院 刘成江
中国 克罗地亚共和国


中华人民共和国政府和克罗地亚共和国政府2001、2002、2003年文化教育合作执行计划


　　中华人民共和国政府和克罗地亚共和国政府（以下简称“双方”），本着发展两国人民在文化及教育领域的友好关系的愿望，根据1993年6月7日在北京签署的《中华人民共和国政府和克罗地亚共和国政府文化教育合作协定》，就2001、2002和2003年文化教育合作执行计划达成如下协议：

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第一条

　　双方支持中国科学院和中国社会科学院同克罗地亚科学艺术院之间的直接合作。

　　　　　　　　　　　　　　　　一、文化和艺术

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二条

　　双方支持互办优秀的艺术展览。

　　1、2002年在克举办一个中国文物展览或中国国画展，而举办中国文物展的条件可通过外交途径另议；

　　2、2003年华举办“克罗地亚稚拙艺术”展；

　　3、在本计划有效期内，双方互换一个民俗展览。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第三条

　　在本计划有效期内，克罗地亚共和国将邀请中国美术家参加以下国际美术交流活动：在里耶卡举办的每两年一届的国际绘画展；在萨格勒布举办的每三年一届的国际书籍装帧展；在萨格勒布举办的每三年一届的国际陶艺展。

　　中华人民共和国将邀请克罗地亚美术家参加在中华人民共和国举办的相应的国际美术展。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四条

　　在本计划有效期内，中国文学艺术界联合会将与克罗地亚共和国相应组织互派一个5人代表团，进行为期一周的交流访问。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五条

　　在本计划有效期内，双方将组织克罗地亚共和国一个小型乐队在华巡演及中华人民共和国一个小型乐队赴克巡演中国传统民乐。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第六条

　　双方支持中克两国文物保护部门之间旨在互换文物专家和交流两国文物状况信息的直接合作。

　　克罗地亚共和国将邀请两位中国专家到路德伯瑞格文物修复中心工作，中华人民共和国将邀请两位克罗地亚专家到华工作。文物专家的种类可通过外交途径另外商议。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第七条

　　在本计划有效期内：

　　1、克罗地亚共和国将邀请一个中国民间歌舞团参加萨格勒布国际民间艺术节，中华人民共和国将邀请一个克罗地亚民间歌舞团赴华巡演。

　　2、克罗地亚共和国将邀请中国少儿艺术团参加在什贝尼克举办的国际少儿艺术节，中华人民共和国将邀请克罗地亚少儿艺术团或少儿艺术剧院赴华巡演。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第八条

　　在本计划有效期内：

　　1、克罗地亚共和国将邀请一个中国木偶剧团参加萨格勒布国际木偶节。

　　2、中华人民共和国将邀请一个克罗地亚木偶剧团来华巡演。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第九条

　　双方支持两国青年音乐家间的直接合作。克罗地亚共和国将邀请中国艺术家参加在克举办的国际比赛和演出：“瓦茨拉夫·胡莫尔”国际小提琴比赛、“安东尼奥·亚尼格罗”国际大提琴比赛、“洛夫若·马塔契奇”国际青年指挥家比赛以及EPTA国际钢琴比赛。

　　中华人民共和国将邀请克罗地亚艺术家参加在华举办的相应的国际比赛和演出。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十条

　　在本计划有效期内，双方将在对方国家举办本国的电影成就展，即于2001年举办中国电影周，2002年举办克罗地亚电影周。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十一条

　　双方支持两国作家及科学和文学专业翻译家的交流。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十二条

　　双方鼓励出版汉克词典和克汉词典。

　　双方支持互相翻译出版中克两国作者的优秀文学作品及其他著作。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十三条

　　双方支持两国国家图书馆、公共图书馆和大学图书馆间的直接合作。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十四条

　　双方支持两国博物馆、画廊和档案馆在直接协商的基础上就交换专家、出版物和文献进行合作。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十五条

　　双方支持两国广播电台、电视台在直接协商的基础上就交换节目和专业人员进行合作。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十六条

　　双方支持两国记协和通讯社在直接协商的基础上进行合作和交流。

　　　　　　　　　　　　　　　　　二、教　育

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十七条
　　
　　双方鼓励并促进两国高等院校间建立直接的校际合作关系，继续支持业已建立直接合作关系的两国高校进一步发展校际交流。

　　业已建立直接合作关系的大学之间将在直接协议的基础上，根据各自的需要和可能性交换科学家。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十八条

　　在本计划有效期内，双方将每年互换包括本科生、研究生和进修生在内的奖学金留学人员，每方在对方国家学习、进修的奖学金留学人员的总数将不超过7人年，至少包括两个奖学金名额提供给克罗地亚的学生学习中文以及两个奖学金名额提供给中国学生学习克文。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第十九条

　　双方将研究签订相互承认学历、学位证书的协议的可能性。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十条

　　双方支持在本国高等院校学习对方的语言及文学。

　　双方将完全根据本国高校教学工作的实际需要，聘请对方国家的语言教师到本国高校任教，以促进两国汉语和克罗地亚语人才的培养。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十一条

　　双方同意在对等的基础上决定应予以资助的教员数额，即：

　　应克罗地亚国内大学的需要，安排一名中国教员到萨格勒布大学的哲学系执教。

　　应中国国内大学的需要，安排一名克罗地亚教员到北京外国语大学执教。

　　　　　　　　　　　　　　　　　三、体　育

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十二条

　　双方支持体育领域的交流与合作，具体交流事宜由两国对应的体育机构或协会商定。

　　　　　　　　　　　　　　　　　四、一般规定

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十三条

　　互派代表团的规定如下：

　　1、派遣国应将所派人员情况和访问要求至迟在派出前两个月通知接待国；

　　2、接待国在接到通知后，应在四十天内就是否接待对方和接待日期向派遣国作出答复；

　　3、派遣国在接到对方同意接待的通知后，应至迟在被派人员抵达前20天将确切的抵达日期、地点和所乘交通工具通知接待国。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十四条

　　互派展览的规定如下：

　　1、送展国至迟在展览开幕前四个月向接展国提供筹办展览所必需的资料（展出方案、说明文字、展品清单、展出面积、编写展品目录的材料、海报和其它宣传材料）；

　　2、送展国至迟在展览开幕前十四天将展品送交接展国；

　　3、接展国将保证展品的安全。若发生展品丢失、破损或毁坏等情况，接展国应向送展国提供有关损失的全部资料，并在向保险公司索赔时予以协助。提供破损情况的资料的一切费用由接展国负担；

　　4、未经送展国同意，接展国不得修复破损的展品。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十五条

　　互派奖学金留学人员的规定如下：

　　1、双方将每年至迟于4月15日以前相互提供互换奖学金留学人员候选人的一切必要材料，并至迟于当年7月15日以前相互通报录取结果；

　　2、本科生和研究生的学习期限按接受国的学制确定，进修生的进修期限为3－12个月；

　　3、双方将力求录取的互换奖学金留员人员掌握接受国语言并达到一定的水平。

　　双方将根据各自现行规定对已被录取却尚未掌握接受国语言的本科生和研究生进行必要的语言补习，语言补习时间将不计入学习期限。

　　经商接受国同意，高级进修生可以使用英语作为工作语言。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十六条

　　互派语言教师的规定如下：

　　1、语言教师的任期一般为2年，经双方协商可延长，但总任期不得超过4年；克语语言教师的任期应为一学年，在双方协议的基础上任期可延长。服务期不得超过3年。

　　2、接受国应事先提出聘请对方国家语言教师的要求和具体条件；派遣国应至迟于4月1日以前提交教师候选人的个人简历、最高学历证明和健康证书；接受国应至迟于当年6月1日以前发出正式书面邀请；派遣国所派教师应至迟于当年9月5日以前到任，以保证学校教学的正常进行。

　　　　　　　　　　　　　　　　五、财务条款

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十七条

　　互派代表团和人员的财务规定如下：

　　1、派遣国负担所派团组和人员至接待国首都的往返国际旅费和行李超重费；

　　2、接待国负担对方代表团和人员的住宿、膳食、零用金、配备翻译、访问日程范围内的国内交通。在发生急病或工伤事故时，接待国提供必要的医疗费用，慢性病、非紧急的大手术、牙科病及长期住院治疗除外。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十八条

　　互派艺术团组的财务规定如下：

　　1、派遣国负担艺术团组至接待首都的往返国际旅费及道具、服装及乐器的往返运费；

　　2、接待国负担对方团组的住宿、膳食、零用金、配备翻译、国内交通费（如接待大团，届时应配备一辆专车）和组织费用。在发生急病或工伤事故时，接待国提供必要的医疗费用，慢性病、非紧急的大手术、牙科病及长期住院治疗除外。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第二十九条

　　互派展览的财务规定如下：

　　1、送展国负担将展品送至接展国首都的往返运费及保险费；

　　2、接展国负担展品的国内运输费、展厅租用费、印制目录和海报的费用、宣传费和保证展出所必需的其它技术费用；

　　3、第二十七条规定适用于展览陪同人员。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第三十条

　　互派奖学金留学人员的财务规定如下：

　　1、接受国免收互换奖学金留学人员的学费、住宿费、医疗费、教材使用费，并按各自现行规定向其提供奖学金生活费；

　　2、派遣国负担互换奖学金留学人员自本国首都至对方国家首都的往返国际旅费；接受国负担其自本国首都至学习、进修地点及留学结束后自学习、进修地点至本国首都的旅费。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第三十一条

　　互派语言教师的财务规定如下：

　　接受国为对方国家语言教师免费提供住宿（带厨房、配有家具、冰箱、彩电、电话的单元住房）、图书馆使用以及医疗服务，并按各自现行规定向教师支付月工资。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第三十二条

　　本计划自双方呈上核准并经外交途径确认之日起生效，至2003年底有效。

　　　　　　　　　　　　　　　　　第三十三条

　　本计划于2000年11月7日在北京签订，一式两份，每份用中文、克文和英文写成。三种文本具有同等效力。


　　　　　中华人民共和国政府　　　　　　　　　　　克罗地亚共和国政府

　　　　　　　代　　　表　　　　　　　　　　　　　　　　代　　表　　　　　　

　　　　　　　　孙家正　　　　　　　　　　　　　　　　　 武伊奇